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| 編輯推薦： |
六大专题135个典型问题157个典型案例
坚持问题导向立足审判实践依托法理逻辑指引办案思路
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| 內容簡介： |
本书紧紧围绕近年来担保纠纷审判实务中的重点、热点和难点问题，在阐明相关法理的基础上，直击司法裁判中需要重点关注之处，并从审判工作的视角，基于解释论加以分析说明，提出相关见解和观点。
解决实务问题，离不开理论的支撑。但实务中所见纠纷背后所蕴含的法理往往既博大精深又相互勾连，同时许多问题又多有观点分歧。在此情况下，本书全面梳理理论界和实务操作中的不同观点和做法，力求借此为读者展开一幅有关问题探讨各派观点的全景画，以使读者通过阅读可全面掌握某一问题的各种观点以及新研究成果，在此基础上即可进行自我分析判断。本书紧紧围绕近年来担保纠纷审判实务中的重点、热点和难点问题，在阐明相关法理的基础上，直击司法裁判中需要重点关注之处，并从审判工作的视角，基于解释论加以分析说明，提出相关见解和观点。
解决实务问题，离不开理论的支撑。但实务中所见纠纷背后所蕴含的法理往往既博大精深又相互勾连，同时许多问题又多有观点分歧。在此情况下，本书全面梳理理论界和实务操作中的不同观点和做法，力求借此为读者展开一幅有关问题探讨各派观点的全景画，以使读者通过阅读可全面掌握某一问题的各种观点以及新研究成果，在此基础上即可进行自我分析判断。
*人民法院的观点对于全国的司法裁判的指导和影响作用是毋庸置疑的。因此，本书尽可能地在每一探讨的问题中都明确指出*人民法院的观点或倾向性观点，此外，在大部分问题之后都精选了相应的典型的案例，这些案例中的大部分都是*法院发布的指导性案例，《*人民法院公报》《人民司法》《人民法院报》《民事审判指导与参考》《商事审判指导》《人民法院案例选》等刊物上刊登的具有指导意义的典型案例，*人民法院近年发布的较为典型的案例，或者是部分高级人民法院发布的参阅案例。这些案例的裁判思路和结果，在相当程度上反映了司法审判实践中的主流观点，因此，对理论研究的借鉴意义及对实践的指导意义重大。为了便于读者理解适用，本书对每一个案例，除了简要查明案件事实和审理情况外，还提炼了其核心裁判要旨。
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| 關於作者： |
司伟，男，山东定陶人，中国政法大学法学博士，高级法官，最高人民法院主审法官、首批员额法官，《民事审判指导与参考》编委，曾长期担任《民事审判指导与参考》《中国民事审判年鉴》执行编辑。作为主要执笔人之一负责起草了物权法司法解释（一），参与最高人民法院民法典分则立法建议稿的起草工作（物权编立法建议稿执笔人），参与了道路交通损害赔偿、食品药品侵权、民间借贷等多部重要司法解释理解适用的编撰工作，目前正在执笔起草执行异议之诉司法解释。近年来，在《判解研究》《法律适用》《人民司法》《人民法院报》《民事审判指导与参考》等专业刊物上发表论文30余篇，多篇裁判文书被《最高人民法院公报》刊载。
肖峰，男，湖南岳阳人，中国政法大学法学博士，高级法官，最高人民法院主审法官、首批员额法官，国家法官学院专家委员会委员。近年来参与了民事诉讼法司法解释（主要执笔人之一）、民事诉讼法律文书样式（主要执笔人之一）、婚姻法司法解释（二）补充规定（执笔人）、建设工程施工合同纠纷解释（二）（负责最后修改与定稿的专班主要成员）、最高人民法院民法典总则立法建议稿（自然人一章执笔人）等重要司法解释及规范性文件的起草或执笔工作。目前正在参与最高人民法院民法典分则立法建议稿（继承编立法建议稿执笔人，婚姻家庭编立法建议稿参与人）、劳动争议司法解释（五）（执笔人）等重要司法解释、规范性文件的起草工作。在《法律适用》《中国审判》《民事审判指导与参考》等专业刊物公开发表专业文章40余篇。
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| 目錄：
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目录
第一章 总 论1
第一节 担保法的适用范围1
问题1.人事保证是否为担保法调整2
问题2.为解除财产保全提交担保金是否为担保法所调整4
第二节 担保合同的效力认定7
问题3.以公益为目的的事业单位、社会团体、基金会、社会
服务机构提供担保的担保合同是否有效8
问题4.父母代表未成年子女签订的担保合同是否有效14
问题5.当事人有关担保合同独立于主合同的约定是否有效22
问题6.公司对外担保的效力及责任承担28
问题7.合伙人越权提供合伙企业担保的效力认定48
问题8.以买卖合同作为借贷担保的效力认定50
第三节 主合同与担保合同的关系及责任承担60
问题9.主合同有效而担保合同无效时的法律责任60
问题10.主合同无效导致担保合同无效时的民事责任承担65
问题11.主合同解除后担保责任的承担70
第四节 担保物权竞存的处理73
问题12.动产抵押权与动产质权竞合的处理73
问题13.动产浮动抵押权与其他担保物权竞合的处理75
问题14.动产抵押权与所有权保留竞合的处理77
第五节 混合共同担保的法律适用79
问题15.人保与物保并存时，债权人实现债权的顺位79
问题16.如何理解《物权法》第176条所称的债权人应当
按照约定实现债权中的约定 84
问题17.债务人物保与第三人物保并存时，债权人实现
债权的顺位95
问题18.人保与物保并存时担保人之间有无追偿权101
问题19.担保物权的放弃对其他担保人担保责任的影响114
第二章 保 证123
第一节 保证人的资格123
问题1.如何理解保证人的代为清偿能力 123
问题2.从事公共服务的企业法人提供的保证的效力127
问题3.如何认定是否属于从事经营活动的事业单位及
社会团体131
问题4.如何认定民办学校是否符合以公益为目的137
第二节 保证合同的形式141
问题5.承诺函是否构成担保法意义上的保证141
第三节 保证责任与保证期间148
问题6.如何理解一般保证的保证期间148
问题7.如何理解连带责任保证的保证期间153
问题8.主合同没有约定履行期间，保证期间如何起算161
问题9.保证合同约定的保证期间能否早于或等于主债务的
履行期限164
问题10.为分期履行债务提供保证的保证期间起算点169
问题11.保证期间约定不明时应如何处理174
问题12.保证合同约定的保证期间短于6个月的，应当如何
认定178
问题13.保证合同约定的保证期间长于2年的，应当如何
处理181
问题14.保证期间届满的法律后果186
问题15.保证期间与诉讼时效期间的区别191
问题16.法院是否应主动审查保证期间196
问题17.保证责任诉讼时效期间如何起算199
问题18.主债务诉讼时效与保证债务诉讼时效之间的关系204
问题19.债权人向保证人之一主张权利的，是否及于其他
保证人212
问题20.保证人的责任范围是否受破产程序影响而减少218
问题21.破产人的债权人已经申报债权或已部分受偿后又向
保证人主张权利的，应如何处理223
问题22.分支机构经法人同意的对外保证无效后的民事责任
承担229
问题23.债权转让对保证责任有何影响235
问题24.主合同变更对保证人保证责任有何影响240
问题25.主合同解除对保证责任有何影响245
第四节 保证责任其他问题251
问题26.以贷还贷对保证人有何影响251
问题27.质权未设立对保证人责任有何影响263
问题28.保证人死亡的保证债务如何承担269
问题29.共同保证人保证责任承担及追偿权行使规则273
问题30.企业法人内部职能部门签订的保证合同的效力及
责任承担284
问题31.典当关系中同时存在第三人连带责任保证的，在当物
绝当之后，对第三人保证责任的范围的认定288
第五节 最高额保证295
问题32.最高额保证的保证范围如何认定295
问题33.未列入借款合同中的最高额保证责任应如何认定302
第三章 抵 押308
第一节 抵押权的设立308
问题1.抵押权是否可以担保将来发生的债权308
问题2.建筑物抵押与在建建筑物在建工程抵押的关系310
问题3.债权转让时抵押权一并转让，如债权转让后未办理
不动产抵押权转移登记，则债权受让人能否取得抵押权320
问题4.在建建筑物抵押效力是否及于将来建成的房屋323
问题5.以预售的商品房为银行按揭设定抵押并办理了抵押
预告登记的，是否成立抵押权326
问题6.如何认定抵押权的善意取得339
问题7.如何认定以集体土地使用权设定抵押的效力345
问题8.如何认定以划拨土地使用权设定抵押的效力350
问题9.以处于海关监管期内的特殊动产进行抵押是否有效354
第二节 抵押合同的效力359
问题10.抵押人未经抵押权人同意转让抵押财产的，转让
合同的效力如何认定359
问题11.夫妻一方未经对方同意签订抵押合同的效力如何
认定368
第三节 抵押权的效力372
问题12.抵押人经抵押权人同意转让抵押财产，但未将转让
所得价款提前清偿债务或者提存的法律后果372
问题13.抵押权效力是否及于抵押物扣押后的孳息379
问题14.房、地分离抵押的效力383
问题15.抵押权与租赁权竞合时如何处理390
问题16.不动产抵押权与租金质权共存时，抵押权的效力是否
及于租金400
问题17.建设工程价款优先权与抵押权竞合时如何处理406
问题18.《物权法》第202条规定的抵押权的行使期间应如何
理解407
问题19.《物权法》第188条规定的未登记的动产抵押权不得
对抗的善意第三人的范围应如何理解413
问题20.抵押权人根据《物权法》第193条行使相应权利时
是否需要具备抵押人过错要件415
问题21.抵押财产非因抵押人过错而减值时，增担保请求权与
抵押权的物上代位权如何行使417
问题22.抵押权人放弃抵押权顺位的法律效果419
第四节 抵押担保责任420
问题23.不动产抵押担保的范围与抵押登记420
问题24.抵押权人对债务人未设定抵押的财产求偿的，对抵押
责任承担有何影响429
问题25.不动产抵押合同生效但未办理抵押登记的责任
承担434
第五节 最高额抵押447
问题26.抵押物被查封的，应以何时点作为抵押权人债权
确定的时点447
问题27.最高额抵押期限届满前，抵押权人转让债权的，转让
出去的债权是否仍享有优先权454
问题28.最高额抵押与基础合同之间的关系457
问题29.将最高额抵押权设立前已经存在的债权转入最高额
抵押担保的债权范围时，是否应当办理登记以及未办理登记的法律后果460
问题30.主债权转让后，最高额抵押担保范围如何认定467
第六节 其 他471
问题31.如何理解动产浮动抵押购买人不受追及规则 471
第四章 质 押476
第一节 质押合同的生效及质权的设立476
问题1.交付是否为质押合同的生效要件476
问题2.如何认定是否构成动产质权设立中的交付 478
问题3.质权的效力是否及于从物483
问题4.质权是否随主债权转让而一并移转484
第二节 动产质押489
问题5.动产质权的善意取得如何认定489
问题6.动产所有权保留的约定能否对抗事后的质押合同497
问题7.质权人违反保管质押财产义务的判定与责任承担500
问题8.动产质押监管合同的法律性质503
问题9.动产质押监管协议下监管人的义务与责任508
问题10.应退税款质押的效力认定527
问题11.出口退税账户质押的法律效力530
问题12.质权人是否有权申请实现担保物权535
问题13.账户质押的法律性质537
问题14.保证金账户质押的生效要件541
问题15.保证金账户资金余额浮动是否影响质权设立555
问题16.银行直接划转质押账户资金抵扣到期债务是否构成
流质558
第三节 权利质押563
问题17.应收账款质权设立的要件563
问题18.应如何认识通知应收账款债务人在应收账款质押中的
法律意义570
问题19.质权人是否有权直接向应收账款的债务人收取应
收账款578
问题20.应收账款债务人在应收账款质权设立后是否享有其
对于出质人的抵销权582
问题21.股权质押担保未能有效设立的责任承担586
问题22.核押是否影响存单质押的设立594
问题23.未背书质押字样的票据质押效力598
问题24.记载不得转让字样的票据能否出质605
问题25.空白支票能否质押610
问题26.仓单持有人背书并经保管人签章对于仓单质权设立
是否有影响613
问题27.私募基金份额质押设立要件614
问题28.以质押财产抵债协议与流质契约的法律效力区分619
问题29.大学生公寓经营收益权质押的生效要件623
问题30.特许经营权是否可以设立质押627
问题31.理财产品是否可以质押635
第五章 留 置643
第一节 留置权的发生643
问题1.债权人是否可以留置并非债务人所有但系后者合法
占有的动产643
问题2.《物权法》第231条规定的同一法律关系应如何
理解651
问题3.承运人对第三人货物的留置权658
问题4.基于劳动关系产生的债权能否适用留置权662
问题5.商事留置权的适用666
问题6.房屋出租人在承租人欠付租金时是否可对承租人放置在
租赁房屋内的物品享有留置权674
问题7.留置权是否仅限于合同之债679
第二节 留置权的效力与实现680
问题8.抵押权、质权与留置并存时的适用规则680
问题9.留置权实现的条件与方式685
问题10.承揽合同中承揽人不当行使留置权应当承担的责任
认定688
问题11.留置权人能否提起执行异议之诉以排除针对留置物的
强制执行692
第三节 留置权的消灭696
问题12.留置权消灭的特别方式696
第六章 定 金700
第一节 定金条款的效力700
问题1.超过合同总价20%的定金条款的效力如何认定700
问题2.主合同无效，定金合同是否当然无效706
第二节 定金条款的履行709
问题3.未实际交付但已出具收款及托管确认书的定金处理709
问题4.分期交付的定金效力713
问题5.定金罚则如何适用715
问题6.商品房买卖中定金罚则如何适用720
问题7.定金罚则与损害赔偿责任能否并用729
问题8.定金与违约金能否并用735
问题9.解约定金的认定与适用738
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| 內容試閱：
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前言
担保作为融资增信的有效方式以及保障债权安全的重要手段，在促进资金融通、商品生产流通、金融创新等方面均具有不可替代的地位，是现代市场经济发展中不可或缺的重要制度。担保法横跨物权法、债权法两大领域，是民商法领域最为活跃、最为变动不居的一个领域，其不仅理论博大精深，而且实践性很强。因此，坚持问题导向，以审判实践为出发点，以问题背后所蕴含的法理为依托，分析探讨担保法中的热点和难点问题的解决之道，是从司法实务视角研究担保法的最佳方式。
徒法不足以自行。《担保法》实施于１９９５年，担保法司法解释实施于２０００年，物权法实施于２００７年，至今均已十年有余。十年来，我国社会经济飞速发展，经济领域的新情况新问题不断涌现，担保在经济交往中的作用越发突出，基于当事人对市场交易安全的渴求，新的担保方式也如雨后春笋般肆意生长。与此同时，担保法中的一些传统疑难问题也一直没能得到很好的解决，长期困扰着司法审判实践。有鉴于此，笔者尝试着将自己在长期审判实务工作中的一些所见、所思、所悟进行梳理，在总结担保法理论和实践经验的基础上，针对担保纠纷中的一些重点、热点和难点问题，结合自己的体会加以分析探讨。
在写作上，本书有以下几个特点：
一是紧盯实践，与时俱进。本书并非担保法的教科书，因此并不刻意追求体系的完备和内容的面面俱到，而是紧紧围绕近年来担保纠纷审判实务中的重点、热点和难点问题，在阐明相关法理的基础上，直击司法裁判中需要重点关注之处，并从审判工作的视角，基于解释论加以分析说明，提出笔者的见解和观点。
二是全面梳理，分析到位。解决实务问题，离不开理论的支撑。但实务中所见纠纷背后所蕴含的法理往往既博大精深又相互勾连，同时许多问题又多有观点分歧。在此情况下，全面梳理理论界和实务操作中的不同观点和做法的碰撞就尤为必要。笔者力求借此为读者展开一幅有关问题探讨各派观点的全景画，以使读者通过阅读可全面掌握某一问题的各种观点以及最新研究成果，在此基础上即可进行自我分析判断。
三是回应问题、精准指导。最高人民法院的观点对于全国的司法裁判的指导和影响作用是毋庸置疑的。因此，本书尽可能地在每一探讨的问题中都明确指出最高人民法院的观点或倾向性观点，此外，在大部分问题之后都精选了相应的最为典型的案例，这１６０个案例中的大部分都是最高法院发布的指导性案例，《最高人民法院公报》《人民司法》《人民法院报》《民事审判指导与参考》《商事审判指导》《人民法院案例选》等刊物上刊登的具有指导意义的典型案例，最高人民法院近年发布的较为典型的案例，或者是部分高级人民法院发布的参阅案例。这些案例的裁判思路和结果，在相当程度上反映了司法审判实践中的主流观点，因此，对理论研究的借鉴意义及对实践的指导意义重大。为了便于读者理解适用，本书对每一个案例，除了简要查明案件事实和审理情况外，还提炼了其核心裁判要旨。
总之，本书既是一本适用于法官、律师、金融法务等法律从业者处理担保法问题的实用工具书，也是一本适合于担保法研习者学习研究担保法的实用教科书。希望能够为读者正确理解和适用法律、明晰裁判理论与实务要义提供一定的帮助。
最后，本书的编辑、出版，得到了中国法制出版社的大力支持，在此一并致以诚挚的谢意。
此外，由于时间仓促及水平所限，书中错误、纰漏之处在所难免，敬请法律界同人和各位读者批评指正。
司伟 肖峰
２０１９年３月
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